田产买卖契约 资料图片

　　田产买卖契约 资料图片

　　中国古代田产买卖有“先尽亲邻”之说，宋元律例有明确规定，法学界称之为亲邻“先买权”。学术界已分别从历史、法学的立场，对其起源、内涵、意义等诸多方面予以关注，取得一系列研究成果，恕不尽举。具体到清代而言，或以为“先尽亲邻”对土地自由买卖有限制作用，雍正朝已被废除或遭禁止，或认为其流行依旧。清代是否废除亲邻“先买权”，又是如何废除的？在实际社会生活之中，“先尽亲邻”在清代以至民国的境况究竟如何，似仍有深究细说的余地。

　　1.田文镜与清代田产买卖中的“先尽亲邻”

　　讨论清代的“先尽亲邻”问题，一个无可忽视的前提是，明清没有像宋元那样明确地规定田产买卖要“先尽亲邻”，换言之，在法律或制度层面上，“先尽亲邻”并无依据，只是在民间习惯层面上表达与流行。正如明人邓球所云：“今国家民间典卖田宅，券有尽问四邻房亲人等语，然亦自民间为之，非由朝廷之旨也。”（《闲适剧谈》卷二《志英论》）

　　有关研究论及清代废除或禁止亲邻先买权，主要论据是《大清律例》《钦定大清会典事例》等所载条例：“倘已经卖绝，契载确凿，复行告找告赎，及执产动归原、先尽亲邻之说借端掯勒，希图短价者，俱照不应重律治罪。”（《钦定大清会典事例》卷七五五，《大清律例》卷九《户律田宅·典卖田宅》）虽然该条例几为研究者所必引，却少见追索其来龙去脉，为什么在法律和制度上没有“先尽亲邻”规定，却突然议定直接相关的禁例？而且引用者较多的关注在“先尽亲邻”，于“产动归原”则有不同程度的忽视。更有甚者将例文中的“找赎”与“借端掯勒、希图短价”视为同一议题，混为一谈。

　　其实，相关问题早在清代已有披露，薛允升《读例存疑》指出，此条例系雍正八年（1730年）户部议覆侍郎王朝恩条奏定例，但同时提出多处疑问，正是本文要深入考究的问题。薛氏指出：“《户部则例》置买田房各条俱极详明，而独无此条。原奏有‘原主不得于年限未满之时强行告赎，现业主亦不得于年限已满之后藉端掯赎’，最为明晰。此例‘及执产动归原’二语似系指原业主而言，下‘借端掯勒’又似系指现业主而言，语意并未分明，似应将已经卖绝复行找赎作为一层，年限未满强赎作为一层，年限已满现业主掯勒作为一层，产动归原先尽亲邻之说，原奏并无此层，因何添入，按语亦无明文。”（卷十《户律田宅》）薛氏于同光年间长期任职刑部，官至刑部尚书，乃晚清著名法律学家，经此条分缕析，问题显然明朗了许多。遗憾的是，薛氏提出的疑问，自清末以至民国，经历过修律、立宪等多次讨论，竟似无人关注，持续存疑。至于薛氏“按语”本身存在的问题，更是无人考究。连沈家本的《大清现行新律例》也只是说“此条应仍其旧，理合陈明”，此外未置一词。

　　众所周知，有清一代，无论《大清律例》还是《大清会典事例》，均有定期修订补充，层积累成。追根溯源，距离雍正八年定例最近的律例结集是雍正年间编纂的（佚名）《新例要览》。检阅《新例要览·户部新例下》载有雍正八年三月议立《典卖房地不许找贴掯赎》一条，将其内容与前揭《大清律例》及《大清会典事例》例文比对，发现有值得关注的重要线索。引其相关条文如下：“倘已卖绝，契载确凿，复行告找告赎，应照例科罪。”“至于执产动归原及先尽亲邻之说，借端掯勒，希图短价者，该地方官严加究治。”“年限未满，业主不许强行回赎。限满之后，典主亦不得借端掯赎。违者应照不应重律治罪。”《典卖房地不许找贴掯赎》条不仅包括有《户律田宅·典卖田宅》的相关内容，而且更为具体。前揭薛氏点明应有的几层意思，全部在内，明晰无误。澄清了薛氏所谓“语义并未分明之处”的同时，对于厘清后世的模糊认识亦大有助益。

　　首先，《户律田宅·典卖田宅》中之绝卖之后告找告赎与“产动归原及先尽亲邻之说”是完全不同的两个问题，“借端掯勒，希图短价”专指田产买卖中“产动归原及先尽亲邻之说”出现的弊端，其主体既非薛氏推测之原业主，亦非所谓的现业主，而是卖主的亲邻人等，即具有所谓“先买权”的人。薛氏对此“例”理解的偏颇显而易见。

　　其次，《典卖房地不许找贴掯赎》中，典当不仅与绝卖分开，与活卖也是分别立论的，也就是说，典是典，卖是卖，无论绝卖还是活卖，卖都不同于典，二者不可混淆。

　　再来看薛氏提及的重要依据《户部则例》，查乾隆《钦定户部则例·田赋·典卖田产》，内容包括“旗员外省置产”“推收田产”“典卖找赎”“重典重卖”等十条，薛氏所谓“置买田房各条俱极详明，而独无此条”大体不错，然而，却也能够找到相关的文字。其《典卖找赎》条云：“倘有冒称原主之原主，隔手告找告赎，或原主于转典未满年限以前强行告赎，及限满而现业主勒赎者，均治其罪。”（卷一七）此处之“原主之原主”就与“产动归原”之说不无关联，后文讲的田文镜题奏亦有“动产归还原主”之说法。薛氏之语，应即指此。

　　然而，《新例要览》中虽然载有完整、明晰的“产动归原先尽亲邻之说”条例，却只能部分消除薛氏“原奏并无此层，因何添入”的疑问，因为，这里也没有交代定例的来龙去脉。检阅《新例要览·典卖房地不许找贴掯赎》条文，除告找告赎和借端掯勒两类内容外，还有关于“典产（修筑）偿还工价”问题规定。这一规定，包括《大清律例》《钦定大清会典事例》在内的诸多清代典籍皆未收录，不无特别之处。循此门径，查得河南巡抚田文镜《为谨陈随地办粮等事》题本，该题本为奉命详悉确议侍郎王朝恩条奏“卖产不许找贴、典产偿还工价”问题的复奏，田氏在其中另外提出了田产买卖“先尽亲房人等”和“产动归原”的问题。“抑臣更有请者：田园房产为小民性命之依，苟非万不得已，岂肯轻弃？既有急需，应听其觅主出卖，以济燃眉。乃豫省有先尽近门，次尽远族，次尽地邻之词。又有动产归还原主之说，遂得乘人之急，多方掯勒，希图短价。及其另卖他人，则又起而告争，且有阻耕抢割斗殴杀伤者，致卖者不能得银济急，买者不敢受契成交，为害非轻。”（雍正《河南通志》卷七六《艺文五》）田文镜对于河南田产买卖“先尽亲邻”之顺序，尤其由此引发的矛盾冲突，揭示颇为详尽，而且明确指出问题的复杂性：“虽出示严禁，但恐民间相沿已久，地方官不能实心奉行，终难猝易。”所以才借机一并题请，请求朝廷颁例推行。其具体意见是：“嗣后卖产，不论何人可买，出价者即系售主，不许原主邻亲从中争执。”将田文镜此次陈奏与雍正八年三月议定新例相对照，联系王朝恩条奏的主要议题，可知二者内容基本一致，更为重要的是，这是迄今发现的唯一一份清代禁止田产买卖“先尽亲邻”之说的题奏。

　　那么，田文镜何以深知此事错综复杂？因为早在雍正三年（1725年），田文镜在河南就颁布过禁止田产买卖先尽业主邻亲之告示，所示内容亦成为论清代废除“先尽亲邻”论者所必引的论据。告示称：“田园房产为小民性命之依，苟非万不得已，岂肯轻弃？既有急需，应听其觅主典卖，以济燃眉。乃豫省有先尽业主邻亲之说，他姓概不敢买，任其乘急掯勒，以致穷民不得不减价相就。嗣后不论何人许买，有钱出价者即系售主。如业主邻亲告争，按律治罪。”（田文镜《条禁事》，《抚豫宣化录》卷四《告示》第256页，中州古籍出版社1995年版）不难看出，五年之前的告示与此次向朝廷的题请，其词其意，前后一致。体现田氏之执着的同时，亦见民间习惯传承之强力。

　　行文至此，大体上理清楚了雍正八年三月“执产动归原，先尽亲邻之说借端掯勒，希图短价者，俱照不应重律治罪”定例的来龙去脉，应该可解薛允升“原奏并无此层，因何添入”之惑。特别值得关注的是，至今为相关论述所引以为主要论据，力证清代废除“先尽亲邻”之说的雍正八年三月清廷议定的条例和雍正三年河南的“禁先尽业主”告示，都源自一人——河南巡抚田文镜。而且，至今尚未发现其他地方督抚颁布过类似告示，提出过废除或禁止“先尽亲邻”的陈奏。